"Ang pinaka-produktibong gawain ay ang lumalabas sa mga kamay ng isang maligayang tao." Victor Pauchet.
"Ang batas sa paggawa ay isa sa mga karapatan na may pinakamababang rate ng pagsunod… kaya, hindi ko alam kung ano ang ginagawa natin dito…". Elmer Arce.
Mula sa simula
Ang pag-install na ito ay napapahamak sa kinakailangang pagsusuri tungkol sa isa sa mga numero ng paggawa, na tinatawag na "hindi paggawa o hindi awtonomiya", ang parehong iyon at napapailalim sa isang problema, na tinatanggal bilang isang espesyal na atensyon at pag-asa sa bahagi ng mga aktor nito (employer, "manggagawa", lehislatura at hudikatura) - pati na rin ang ligal at di-ligal na pamayanan-; iyon ay: Ang Administrative Contracting of Services (CAS), sa ilaw ng iter o maging epektibo sa Batas at Regulasyon nito.
Una rito, dapat itong banggitin na ang Administrasyong Kontrata ng Mga Serbisyo ay may pagkakaloob sa pag-iisyu ng Lehislatura ng Tungkulin Blg. 1057, na inilathala noong 06/28/08 at ang regulasyon nito sa pamamagitan ng Kataas-taasang Kaprito Blg. / 08, sa loob ng balangkas ng mga kapangyarihang pambatasan na ipinagkaloob ng Kongreso sa Ehekutibo, na mayroong mahalagang layunin ng pagpapatupad (pagpapatibay ng institusyonal at modernisasyon ng Estado) ng Trade Promotion Agreement (FTA) sa Estados Unidos (nauunawaan ito na Sinabi ng bansa na literal na nakondisyon ang pirma nito sa nakaraang pagwawasto ng hindi kakaunti bilang mga kinakailangan na hindi masusukat, ng Peru); Sa madaling salita, na dahil sa sinabi ng Tratado ang Estado ng Peru ay pinilit (dahil sa nabanggit na kondisyon ng sine qua non) upang makabuo ng isang mas malaking bilang ng mga daanan,upang mabigyan ng mas malawak na pag-access sa regularization ng pribadong pag-aari (mas maraming bilang ng mga pampublikong rehistro), sa pagsasama-sama ng ligal na seguridad (pagtaas sa mga regular na mahistrado), atbp, at siyempre, sa pagkilala samga karapatan sa paggawa ng manggagawa; tulad ng ginawa nito (maliban, sa estrictu sensu, ang huli); mula sa seksyon II. ng ulat na ito, makikita natin na hindi ito kinakailangan.
Sa kabilang banda, mayroon tayong mga layunin na hinabol ng CAS, ayon sa Statement of Motives of Legislative Decree No. 1057, ay: i) upang payagan ang pag-access sa seguridad sa lipunan, kapwa sa usapin sa kapakanan at pensiyon. Sa pamamagitan nito, hindi lamang magiging proteksyon sa usapin ng sakit, aksidente, atbp, ngunit din ang karapatang umalis at, sa mahabang panahon, kapansanan, matanda at mga nakaligtas na benepisyo, ii) kinikilala ang mga pangunahing karapatang pinagmuni-muni sa Konstitusyong Pampulitika at sa nauugnay na mga instrumento sa internasyonal; at iii) magbigay ng naaangkop na mga regulasyon para sa mga kontraktwal na form na hanggang ngayon ay hindi kinokontrol ng anumang mga regulasyon.
Gayunpaman, dapat tandaan na bago ang pagpapalabas ng nabanggit na Batas ng Pambatasan, tatlong rehimen na naaangkop sa mga tauhan sa paglilingkod ng Estado ay pinagtibay: i) ang pangkalahatang pampubliko o batas na ayon sa batas (Batas ng Pambatasan Blg. 276), sa loob nito mayroong isang serye ng mga espesyal na rehimen sa karera tulad ng tagausig, hudikatura, atbp. ii) ang pribadong rehimen sa paggawa (Lehislatura ng Blg. 728); at iii) Mga Serbisyong Hindi-Personal -SNP (Civil Code); ngayon ang CAS ay papalitan ang mga SNP, na may tatlong rehimen na kasalukuyang umiiral, bawat isa ay kinokontrol ng iba't ibang mga prinsipyo, pamamaraan at pamantayan.
Ang kabalintunaan ng application nito
Sa pagkakasunud-sunod ng mga ideya, mayroon kami na kahit na totoo na ang CAS ay tila isang advance sa paghahanap para sa katarungan sa pagkilala sa mga karapatan ng mga tauhan sa serbisyo ng Estado, kung ihahambing sa ngayon na wala nang umiiral na SNP, ngunit ito ay isang pagwawalang-bahala, dahil naglalayong itaguyod ang pantay na paggamot, pagkakapareho at pagkakasunud-sunod ng mga regulasyon sa serbisyo ng sibil, bilang karagdagan, sa gitna ng mga rehimen, naghahanap din ito, nang walang tiwala sa sarili, na ibukod ang mga pampublikong manggagawa sa mga regulasyon sa paggawa. at itago ang mga ito sa loob ng balangkas ng Administrative Law, ngunit hindi sa loob ng isang batas, meritokratiko, pantay na pagkakataon, promosyon, iyon ay, ang pagbuo ng isang pampublikong karera, kung hindi sa isang espesyal na kontrata, na bumubuo ng higit pang pagkalat.ang pagtatatag ng ilan o iba't ibang antas o porsyento ng mga karapatan sa paggawa at kung saan naman ay patuloy na nakabuo ng kontingency ng isang mas malaking bilang ng mga hurisdiksyon ng hurisdiksyon na kinikilala ang pagkakaroon ng isang buong kontrata sa pagtatrabaho sa loob ng balangkas ng regulasyon ng pribadong regulasyon sa paggawa, kasama ang ang pang-ekonomiya at panlipunang konotasyon na mahalaga. Si Ergo, ayon sa nasabi, maipapahiwatig na ang pagbibigay ng CAS ay hindi talagang bumubuo ng anumang pagsulong.Ayon sa nakasaad, maipapahiwatig na ang pagbibigay ng CAS ay hindi talagang bumubuo ng anumang pagsulong.Ayon sa nakasaad, maipapahiwatig na ang pagbibigay ng CAS ay hindi talagang bumubuo ng anumang pagsulong.
Sa pakahulugang ito, kinumpirma namin na ang CAS ay nagmula sa isang hindi ipinagmumulang mapagkukunan, dahil ito ay produkto ng isang pandaraya o kunwa mula nang ipinataw ang mga server na SNP bilang CAS (para sa mga layunin ng regulariyang paggawa sa kanilang paggawa), sa halip na mapanatili ang ang kanilang mga karapatan sa paggawa o, kung saan naaangkop, nadaragdagan, sa katotohanan ay napilitan silang talikuran ang lahat na nakamit na nila sa ligal na termino, pinapailalim ang pagkilala sa sinabi ng mga karapatan sa walang katotohanan na mga variable na nauugnay, na nauugnay sa mga pangangailangan ng pampublikong ahensya at ang kanilang pagkakaroon. pambadyet.
Samakatuwid, mayroon kaming ang sui generis na kalikasan o ligal na sitwasyon ng CAS ay talagang isang halimbawa ng kung ano sa doktrina ay tinawag na: "hindi kasama o hindi paggawa ng trabaho", dahil sa kabila ng pagiging isang personal, subordinate at remunerated service (at iyon salungat dito, walang alinlangan na naglalaman ng pagkakaroon ng isang relasyon sa pagtatrabaho); Ito ay hindi patas na ibinukod ng ligal na mandato (at hindi lehitimo) mula sa saklaw ng Batas sa Paggawa.
Sa kabilang banda, nabanggit na ang CAS ay kumilos sa likod ng hindi epektibo na Public Employment Framework Law, ito ang pinagmulan ng pagtanggi ng lahat ng mga garantiya at implicit na karapatan sa upa (inuupahan), sa pamamagitan ng CAS, sa ilalim ng ang likas na katangian ng larangan ng Administrasyong Batas at hindi mula sa likas nito bilang hindi maikakaila na pagsulatan sa lugar ng batas ng paggawa.
Ang pag-upa ng CAS, pagkatapos ay nagsisilbi sa mahigpit na kilos na pagbawas o pagbawas ng mga karapatan sa paggawa ng mga tauhan na inupahan sa ilalim ng nasabing modality, sa pamamagitan ng nag-iisa at dalisay na desisyon ng Pangangasiwaan, hindi makatarungan, sa pamamagitan ng paraan, kahit na ang pangunahing karapatan ay nasugatan. upang gumana at salungat sa umuusbong na batas ng pamamaraan ng kontemporaryong higit sa dati: angkop na proseso. Gayunpaman, maikumpirma na ang mga kinontrata sa pamamagitan ng CAS, sa sandaling naubos na ang kanyang kontrata at kung sakaling itinuturing niya na nilabag ang kanyang pangunahing mga karapatan, ay pinabilis ang kanyang karapatan na dumaan sa proseso ng amparo kahit na hindi naubos ang nakaraang ruta na itinatag sa parehong mga regulasyon ng CAS.
Kaya, tama na ipinaliwanag ng TOYAMA MIYAGUSUKU: "nakikipag-ugnayan kami sa mga taong inupahan nang walang isang bansa sa paggawa, dahil ang mga regulasyong dinisenyo ng CAS ay may patuloy na pag-aalala upang maiiwasan sila sa paggawa."
Gayunpaman, nakita namin na ang ordinaryong hudikatura ay nakilala kamakailan ang pagkakaroon ng isang relasyon sa pagtatrabaho sa CAS.
Sa katunayan, mayroon kaming mga Superior Courts ng Cajamarca at San Martín na itinatag ang sinabi na figure (ang CAS) ay nagpapahiwatig ng pagkakaroon ng isang relasyon sa trabaho (anuman ang sarili nitong regulasyon na tinatanggihan ito - itinatag ito bilang isang administratibo at eksklusibong pagkakasunud-sunod na kontraktwal ng estado ng Estado, malayo sa Batas sa Paggawa-); pag-uutos ng muling pagbabalik ng mga nagsasakdal sa kanilang mga trabaho.
Sa gayon, pinahahalagahan namin na ang unang kaso ay itinatag sa pamamagitan ng Pangungusap Blg. 055-2009-SEC, na inilabas sa proseso ng amparo Blg. Ang pagpapasya na ito ay inisyu sa isang proseso kung saan ang isang tao na nag-upa sa pamamagitan ng CAS ay sumampa sa National Institute of Culture of Cajamarca kapag nag-expire ang kanyang kontrata. Ang desisyon ng nabanggit na Kamara (ad quem) ay nagkumpirma na sa unang degree (isang quo) na nagpahayag ng aplikasyon para sa amparo na itinatag at sa pagliko ay inutos ang muling pagbabalik ng isang nagsasakdal sa mga gawain na, bago matapos ang CAS, ay nagbibigay sa nasasakdal na nilalang.
Ang pangalawang kaso ay na-configure sa pamamagitan ng Judgment na inilabas sa File No. 2009-0097 ng Moyobamba Itinerant Mixed Chamber ng Superior Court of Justice ng San Martín. Ang nabanggit na pangungusap ay inisyu sa ikalawang halimbawa ng isang proseso ng amparo kung saan isinampa ang Provincial Municipality of Rioja. Kinumpirma ng desisyon ng Mixed Chamber ang unang degree na pangungusap, na ipinahayag na ang pag-angkin ng amparo ay itinatag at walang bisa ang liham na nagpahayag na ang CAS ay nag-expire at, bilang karagdagan, ay inutos ang muling pagsasama ng isang nagsasakdal sa posisyon ng pampublikong paglilinis ng manggagawa ng ang nasabing entity state entity.
Gayundin, mayroon kaming ikatlong Labor Chamber ng Superior Court of Justice ng Lima, sa paghuhukom na naaayon sa File No. 6508-2009 IDA (A at S), sa proseso na sinusundan ni Juan Isaac Zavala Chaupin laban sa Productive Development Program Agrario Rural (Agro Rural), kinumpirma ang paghuhusga sa unang pagkakataon na ang rehimen ng CAS ay hindi inilalapat sa kaso ng nagsasakdal dahil salungat ito sa Saligang Batas, na nagbibigay ng pagkilala bilang isang manggagawa, pati na rin ang pagbabayad ng mga benepisyong panlipunan na hiniling.
Sa ugat na ito, makikita na sa kabila ng katotohanan na ang mga ganitong uri ng desisyon (tungkol sa relasyon sa pagtatrabaho na ipinahiwatig ng CAS) ay hindi inilabas ng Peruvian Constitutional Court (TC) o ng Korte Suprema (CS), hindi sila dapat ay walang kamalayan na sila ay tiyak na bumubuo ng mga paghatol na may kalidad ng res judicata (bagaman ng isang ordinaryong kalikasan at hindi pa konstitusyon) at iyon, sa kadahilanang ito, nakakaramdam sila ng mga pagpapahayag na bumubuo ng mga mapang-akit na epekto (kung saan ang pagkilala sa prinsipyo ng paggawa na kahusayan ng prinsipyo ng ng primarya ng realidad sa ibabaw ng pormula- tinawag din: pandaraya sa batas o denaturalization ng paggawa, na bumubuo ng isang uri ng pagtatangka upang maiiwasan ang Batas sa Paggawa gamit ang mga figure na hindi nararapat para sa isang tunay na relasyon sa paggawa -),hindi bababa sa mga hudisyal na distrito na nabanggit.
Tungkol sa kamakailan na nasuri na judicial pagkilala sa pagkakaroon ng isang relasyon sa pagtatrabaho ng CAS, mahalagang tukuyin na sa mga tuntunin ng relasyon na pinag-uusapan, tatlong elemento ang kinakailangan para dito (hindi lamang sa kaso ng CAS) i-configure, lalo na: i) isang personal na pagkakaloob ng mga serbisyo mula sa isang likas na tao tungo sa ibang natural o ligal na tao sa ilalim ng pribado o pampublikong batas, ii) ay nasa ilalim ng isang subordination, at iii) ang serbisyo na ginanap na mananagot na gagantimpalaan, iyon ay, na mayroong kabayaran sa pagitan.
Sa gayon, mayroon kaming mga pagmumuni-muni na ipinaliwanag ng HUAMÁN ESTRADA ay mahalaga upang higit na maunawaan na ang mga regulasyon ng CAS ay gumawa ng isang pagkita ng kaibhan na dapat na uriin bilang diskriminasyon, habang ang proporsyonalidad na pagsusuri ng magkakaibang paggamot ng nabanggit na pamantayan ay hindi umiiral. pagbibigay-katwiran ng dahilan na nagpapatunay sa pagkita ng kaibhan; Samakatuwid, ang CAS ay isang pagpapakita ng isang "(…) pagkakaiba-iba ng paggamot ng mga kontrata sa pamamagitan ng rehimen na ito at ang mga manggagawa ng pribado at pampublikong rehimen ng paggawa. Ito ay isang pagkakaiba-iba ng paggamot dahil hindi nito kinikilala ang likas na paggawa ng ligal na bono, at, pangalawa, sapagkat nagbibigay ito ng kaunting benepisyo at mga karapatan sa paggawa kaysa sa ipinagkaloob ng dating ”; Binanggit din nito na ang pagkita ng kaibahan ay hindi proporsyonal, dahil hindi nito itinuloy ang isang balangkas na may bisa,pagiging hindi kinakailangan tulad ng iba pang mga hakbang na magbibigay-daan upang makamit ang parehong pagtatapos at na hindi gaanong mahigpit, at sa wakas ang mga regulasyon ng CAS ay hindi isang timbang na sukat dahil walang proporsyonal sa pagitan ng paghihigpit at mga pakinabang na inilaan upang makamit; ibig sabihin, ayon sa may-akda tayo ay "bago ang average na hindi magkapareho, na para sa kadahilanang ito ay hindi konstitusyonal".
Mga pagkukulang ng Kongreso ng Republika
Nang walang pag-iingat sa kung ano ang nabuo sa gawaing ito, isinasaalang-alang namin na nararapat na babalaan ang tungkol sa kung ano ang kasalukuyang hinahanap ng Pambatasang Assembly, mula pa kamakailan (04/15/10) ang Komisyon sa Paggawa ng Parliyamento (pagkatapos suriin ang ilang mga panukalang batas na hinahangad na reporma at, kahit na bawiin ang mga regulasyon ng CAS, iyon ay: Pambatasan ng Pambansa Blg. 1057); ay naglabas ng isang opinyon, kung saan nilalayon nitong baguhin ang mga regulasyon na kumokontrol sa kontrata ng moda ng CAS, na nagmumungkahi na ituring ito bilang isang modality ng Labor Law.
Ang pangunahing nabanggit na dokumento ay higit sa lahat ay nagpapahiwatig na ang kontrata na ito ay isang espesyal at pansamantalang modality na tipikal ng batas sa paggawa at eksklusibo ng Estado. Gayundin, itinatag na ang CAS ay ginanap para sa isang tinukoy na termino at mababago, ang maximum na termino ng kontrata ay tatlong taon.
Matapos ang panahon na ito ay lumipas, ang kontraktor ay dapat na isama sa ordinaryong rehimen ng paggawa ng nilalang sa pagkontrata, nang walang pag-iingat sa pagsunod sa mga kinakailangan ng kumpetisyon ng merito at kakayahan na legal na kinakailangan. Ito ay itinatag din na ang hindi pagbabagong-tatag ay dapat na makatwiran sa layunin na layunin.
Itinataguyod din nito na kung ang taong nakontrata ay tumutupad ng mga tungkulin ng isang pinagkakatiwalaang opisyal o opisyal ng tagapamahala, ang unibersidad ng pagkontrata ay maaaring tapusin ang kontrata, bago ang napagkasunduang termino nang walang anumang kadahilanan; Sa kabilang banda, kung ang mga pag-andar na natutupad ay sa isang pampublikong tagapaglingkod, ang kabayaran ay dapat bayaran bilang itinakda sa pribadong rehimen ng paggawa kung sakaling mayroong isang unilateral na resolusyon ng pagkontrata. Ang nobelang ito ay malayo sa kasalukuyang regulasyon, na nagtatag sa huling kaso ng parusa na katumbas ng mga benepisyo na hindi natanggap na may isang limitasyong katumbas ng pagbabayad ng dalawang buwan.
Gayundin, iminumungkahi na ang mga upahan sa pamamagitan ng CAS ay dapat magkaroon ng isang taunang pahinga ng tatlumpung patuloy na araw ng kalendaryo bawat nakumpleto na taon (at hindi 15 araw na itinatag ng kasalukuyang mga regulasyon). Bilang karagdagan, itinatag na sa pamamagitan ng CAS ang paggamit ng mga pangunahing kalayaan ay hindi mapipinsala, at, sa kadahilanang ito, ang anumang kasunduan o sugnay para sa pag-alis ng kalayaan ng asosasyon o unyonismo o anumang iba pang karapatan ay nagiging o walang bisa.
konklusyon
Sa konklusyon, maaari nating kumpirmahin:
i) Sinabi ng "mga pagkakamali sa batas" (SNP, CAS, atbp.) ay ang mga sanhi na sa kasalukuyan ay walang kagyat, nararapat at maayos na ligal na negosasyon sa isyu ng pagkontrata sa paggawa ng publiko, na kung saan ay lubos na karapat-dapat sa isang pinasiyahan ng Konstitusyonal na Korte (ang parehong na hindi mapigilan na mahuhulaan bilang pinipilit na mapinsala sa Estado, dahil sa oras na ito ay ginawa ito sa kaso ng mga SNP).
ii) Tungkol sa mga kadahilanan kung bakit ang Estado ay kasalukuyang nagpapasya laban sa sarili (iyon ay, salungat sa kanyang sarili), hindi ito dapat ipaliwanag ngunit sa isa pang isyu na may kaugnayan sa pagkilala sa prinsipyo ng paggawa (na inilalapat sa CAS): "Bago ang parehong pag-andar, pantay na karapatan", kasama ang katapat nito: "tuitividad, proteksyon o tutelación", iyon ng "legalidad" at pangunahin sa mga probisyon ng Artikulo 23 ng Magna Carta (na nag-aalisensyado: "walang relasyon sa trabaho maaaring limitahan nito ang pagsasagawa ng mga karapatan sa konstitusyon o babaan ang dangal ng manggagawa ”) at ang kahihinatnan nito na hindi konstitusyonal.
iii) Ang ordinaryong hudikatura (bagaman sa iilan ngunit napagpasyahan na mga kaso) ay binago kamakailan sa kani-kanilang mga paghuhusga ang kalikasan o espesyal na modyunal na pagkontrata ng kontraktwal ("hindi awtonomiya") ng CAS, sa paggawa.
iv) Ang isyu / problema sa paggawa sa puna ay hindi lamang naging kabalintunaan (upang sabihin ang hindi bababa sa), ngunit ito ay bubuo ng isang potensyal at hindi mapigilan na pagbawal sa mga aksyon sa paggawa (kung saan ang wika, panulat at katibayan ay isasagawa sa mga ligal na paglilitis sa ristre) itinaas ng pagkontrata sa ilalim ng modus ng CAS, laban sa sektor ng estado; nagiging sanhi ng pagliko ng pinakamasakit na bagay, na kung saan, ang pagtanggap (ng nakamamatay bilang isang geological recidivist error ng Estado), na kung sa oras ng pagsasabatas ng Batas (CAS) at Regulasyon (RECAS), hindi ito kilalanin ang mga karapatan sa paggawa matagal na ipinagpaliban (kahapon sa SNP, ngayon sa CAS),sa isang pagtatangka upang makatipid ng ilang pera ("salamat" sa walang ingat bilang hindi mapagkakatiwalaang katotohanan na sa oras na hindi nila isinama ang mga SNP sa payroll - ngayon CAS - at sinasadya ayon sa Ministri ng Ekonomiya at Pananalapi, hanggang sa ilang buwan na ang nakaraan ang mga server ay nagkakahalaga ng higit sa 90,000 sa buong bansa), sa oras na ang huli ay madaling makabuo (tulad ng kanilang ginagawa, tulad ng nakabalangkas sa seksyon II.) sa Estado na mas mataas na gastos kaysa sa mga hindi nito nais na ipalagay, kailangang harapin ang kawalang-hanggan ng mga demanda at, kung naaangkop, mga pangungusap (kung hindi lahat) para sa mga kapalit, pagbabayad para sa mga naipon na karapatan, bukod sa iba pa.tulad ng nakabalangkas sa seksyon II. sa kasalukuyan) sa mga gastos ng Estado na mas mataas kaysa sa mga hindi nito nais na ipalagay, na kinakailangang harapin ang kawalang-hanggan ng mga demanda at sa mga paghatol sa kaso nito (kung hindi lahat) para sa mga kapalit, pagbabayad para sa mga naipon na karapatan, bukod sa iba pa.tulad ng nakabalangkas sa seksyon II. sa kasalukuyan) sa mga gastos ng Estado na mas mataas kaysa sa mga hindi nito nais na ipalagay, na kinakailangang harapin ang kawalang-hanggan ng mga demanda at sa mga paghatol sa kaso nito (kung hindi lahat) para sa mga kapalit, pagbabayad para sa mga naipon na karapatan, bukod sa iba pa.
Ibig sabihin, sa madaling sabi, na nagpapahiwatig ng Federico G. MESINAS MONTERO, tandaan namin na dahil napili ng Estado ang CAS (tulad ng lagi) para sa mura, hindi lamang ito magiging clamorously mahal, kung hindi masyadong mahal (sa margin ng hindi pa inilalapat kung ano ang inireseta sa mismong Pahayag ng Mga Motibo ng Batas ng Pambatasan Blg. 1057); na tiyak na may malaking pagmamalasakit.
v) Ang welga bilang isang pangwakas na tala, upang tukuyin ang tungkol sa kung ano ang nabalangkas sa pag-install na ito, ang nangyari sa punong panghukum tungkol sa CAS ay hindi patas dahil sa isang form ng pag-tune sa may mahusay at hindi maiiwasang pagsulong ng mga bagong sistema, teorya o mga uso na ang Orb ay nakakaranas (at may kinalaman sa kung saan ang Estado ng Peru ay hindi maaaring mag-alis dahil hindi ito banyaga o dayuhan), iyon ay, Pandaigdigang Batas at partikular, Neoconstitutionalism, dahil ang huli ay nagtataguyod ng paglaganap ng Constitutional State of Law (konstitusyonalista, punong-punong- o labis na labis na batas na sibil-; samakatuwid nga, mayroon itong Konstitusyong Pampulitika bilang isang bagong pagkakasunud-sunod ng mga halaga) sa pagpahamak, pagpapaliban o pag-disqualipikasyon ng dating Rule of Law (lamang at bahagya na ligalista o tradisyonal o maginoo na batas sibil).Ang lahat ng ito sa hindi maikakaila na benepisyo hindi lamang ng CAS, syempre.
